今年“兩會”后，全國人大常委會決定啟動《中華人民共和國慈善法》（以下簡稱《慈善法》）修訂工作。全國人大社會建設委員會主任何毅亭表示：將繼續(xù)堅持開門立法的原則，吁請相關專家積極參與修訂工作。
王名、徐家良、陸璇三位專家及所在機構清華大學公益慈善研究院、上海交通大學中國公益發(fā)展研究院、上海復恩社會組織法律研究與服務中心發(fā)起在京滬兩地舉辦《慈善法》修訂研討系列沙龍，其中“慈善財產(chǎn)”專題研討會也于近日在線上、線下同步舉行。
中國慈善資產(chǎn)管理論壇秘書長、北京博能志愿公益基金會慈善資產(chǎn)管理志愿服務基金主任劉文華受邀出席，對慈善組織投資問題發(fā)表了看法。
清華大學公益慈善研究院院長王名最后總結，對劉文華的發(fā)言表示高度認可。
會后，圍繞慈善組織投資和《慈善法》的修訂，公益?zhèn)髅饺税籼貏e專訪了金融科班背景的資深公益人劉文華先生。
《慈善法》最值得修訂的是第五十四條（關于投資的條款）
問：《慈善法》共計12章112條，其中涉及慈善組織投資的是第五十四條：
“慈善組織為實現(xiàn)財產(chǎn)保值、增值進行投資的，應當遵循合法、安全、有效的原則，投資取得的收益應當全部用于慈善目的。慈善組織的重大投資方案應當經(jīng)決策機構組成人員三分之二以上同意。政府資助的財產(chǎn)和捐贈協(xié)議約定不得投資的財產(chǎn)，不得用于投資。慈善組織的負責人和工作人員不得在慈善組織投資的企業(yè)兼職或者領取報酬。
前款規(guī)定事項的具體辦法，由國務院民政部門制定?！?/p>
民政部依據(jù)《慈善法》第五十四條第二款制定《慈善組織保值增值投資活動管理暫行辦法》（以下簡稱62號文），2019年1月1日施行，慈善資產(chǎn)管理元年就此開啟，效果如何？
答：慈善資產(chǎn)管理問題是“房間里的大象”！我參與撰寫的專題報告《我國慈善資產(chǎn)管理的現(xiàn)狀、問題和展望》有一句話：“慈善資產(chǎn)管理是我國慈善行業(yè)內(nèi)一個長期嚴重滯后卻一直被業(yè)內(nèi)和社會有意無意忽略的重要問題?！痹搶ｎ}報告載于《慈善藍皮書——中國慈善發(fā)展報告（2020）》，被藍皮書主編楊團評價為“實屬該領域破題之作”。
“破題之作”是一種贊譽，也是一種悲哀。投資本是慈善組織三大職能（籌資、投資、資助）之一，但在《慈善法》中所占分量不到1%。
62號文出臺后，慈善與金融行業(yè)都曾寄予厚望，然而，效果不彰。慈善組織投資普遍保守乃至不作為，2/3的基金會只存款不投資，行業(yè)平均投資收益率不到2%，比通貨膨脹率還低，那就是在貶值！
究其根源，包括多個方面，其中一個重要的原因是《慈善法》第五十四條存在重大瑕疵：內(nèi)容是雜亂的，不同層次的問題擠在一起；對投資的態(tài)度是輕慢的，不專業(yè)、不嚴肅；導向是有問題的，有的是錯誤的或有較大爭議的。
為此，我們建議對《慈善法》第五十四條進行徹底的修訂，首先明確慈善組織或其理事作為社會公共財產(chǎn)受托人的身份，再明確其投資責任。
慈善財產(chǎn)是社會公共財產(chǎn)，不是國有財產(chǎn)
問：你認為慈善組織的財產(chǎn)是社會公共財產(chǎn)，這個說法好像沒聽說過，從何而來的？
答：這不是我認為，而是法律規(guī)定的。《公益事業(yè)捐贈法》第七條規(guī)定：“公益性社會團體受贈的財產(chǎn)及其增值為社會公共財產(chǎn)，受國家法律保護，任何單位和個人不得侵占、挪用和損毀?！?/p>
《刑法》第九十一條規(guī)定：“本法所稱公共財產(chǎn)，是指下列財產(chǎn)：(一)國有財產(chǎn)；(二)勞動群眾集體所有的財產(chǎn)；(三)用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。”
財政部《民間非營利組織會計制度》第二條規(guī)定:民間非營利組織應當具備的特征包括“資源提供者不享有該組織的所有權?！?/p>
所以，我們說慈善組織的財產(chǎn)是“社會公共財產(chǎn)”。
問：一般來說，財產(chǎn)不是公家的就是私人的，公家的包括國家財產(chǎn)和集體財產(chǎn)這兩類，這新冒出來的“社會公共財產(chǎn)”指的是什么？
答：慈善組織財產(chǎn)不是國家財產(chǎn)，不是集體財產(chǎn)，也不是個人財產(chǎn)，而是屬于社會的公共財產(chǎn)。確實，目前在其他法律政策中很少見到“社會公共財產(chǎn)”概念，絕大多數(shù)國人的頭腦中也沒有“社會公共財產(chǎn)”這個概念。
舉個例子，十幾二十年前，團中央曾要求下屬單位填報國有資產(chǎn)統(tǒng)計報表，我當時在中國青少年發(fā)展基金會資產(chǎn)管理部，答復稱“基金會財產(chǎn)不屬于國有資產(chǎn)”，拒絕填表。上級莫名驚詫。近幾年，行業(yè)協(xié)會脫鉤，其財產(chǎn)的所有權歸屬成為一個重要問題。我們認為行業(yè)協(xié)會的財產(chǎn)應屬于社會公共財產(chǎn)，無奈在實踐中還是常常被歸為國有財產(chǎn)。
慈善組織 = 信托公司，應履行受托人職責
問：你說慈善組織財產(chǎn)是社會公共財產(chǎn)，那么，所有權人是誰？
答：慈善組織的財產(chǎn)來自于捐贈。捐出財產(chǎn)那一刻，捐贈人就放棄了對這些財產(chǎn)的所有權，捐贈人當然不是慈善組織財產(chǎn)的所有權人。慈善組織的財產(chǎn)最終將用于符合慈善組織宗旨的受益人，但受益人具體是誰？事先往往是不確定的，所以受益人也不是慈善組織財產(chǎn)的所有權人。
慈善組織的財產(chǎn)是社會公共財產(chǎn)，沒有所有權人，慈善組織或其理事是慈善組織財產(chǎn)這份社會公共財產(chǎn)的受托人。
英國是現(xiàn)代慈善的發(fā)源地，1853年就成立全國性慈善委員會。英國慈善委員會代表官方履行對慈善組織的監(jiān)督管理職能。《英國慈善委員會指引》中譯本厚厚的一千頁，幾乎每一頁都在談的是受托人（trustee）的權利和義務。這個受托人就是慈善組織最高權力機構的成員，也就是慈善組織的理事。
但是，慈善組織或其理事的這個受托人身份經(jīng)常被忽視。信托的概念對中國是一個新近的舶來品，慈善組織在新中國的歷史也很短。所以，慈善組織或其理事作為社會公共財產(chǎn)受托人的身份或定位，在慈善從業(yè)者和社會各方的意識里是淡薄的。慈善組織或其理事作為受托人對于慈善財產(chǎn)應該享有什么權利，承擔什么義務，人們的認識是模糊的，尤其是在慈善財產(chǎn)的投資方面（在英國，“受托人”的身份是落實到個人身上的，我本人也認同。但在中國，好像人們目前還不太容易接受，所以我暫時選擇一個折衷的說法：慈善組織或其理事的受托人身份）。
2021年1月12日，中國慈善資產(chǎn)管理論壇和北京博能志愿公益基金會慈善資產(chǎn)管理志愿服務基金舉辦“慈善資產(chǎn)管理系列課題”開題會。會上，著名金融信托專家、原銀監(jiān)會首任非銀部主任高傳捷先生認為：
慈善組織實際上是一種特殊的信托公司。
《慈善法》對慈善組織的投資責任之規(guī)定是極大的倒退
問：1999年《公益事業(yè)捐贈法》、2004年《基金會管理條例》和2016年《慈善法》這三部法律法規(guī)，都堅持“合法、安全、有效”的投資原則，說明對投資的立場和態(tài)度是一以貫之的。可以這樣理解嗎？
答：“合法、安全、有效”原則6個字是一樣的，但態(tài)度實際上是有很大差別的。
《公益事業(yè)捐贈法》規(guī)定：“應當嚴格遵守國家的有關規(guī)定，按照合法、安全、有效的原則，積極實現(xiàn)捐贈財產(chǎn)的保值、增值?！薄痘饡芾項l例》規(guī)定：“應當按照合法、安全、有效的原則實現(xiàn)基金的保值、增值?！薄洞壬品ā芬?guī)定：“為實現(xiàn)財產(chǎn)保值、增值進行投資的，應當遵循合法、安全、有效的原則”。
《基金會管理條例》比《公益事業(yè)捐贈法》的句子里少了“積極”一詞，《慈善法》與前兩者的表述又有很大區(qū)別。這不是一個簡單的語法問題，而是實質(zhì)意義上的重大改變。按照前兩者的規(guī)定，基金會等慈善組織應當進行投資，實現(xiàn)資產(chǎn)保值、增值是其義務；而按照《慈善法》，投資是慈善組織的權利而非義務，就是說慈善組織可以投資、也可以不投資。
《慈善法》立法過程中曾出現(xiàn)激烈爭論，但幾乎無人關注慈善組織投資責任的重大變化。我們知道，貨幣本身具有時間價值，而且通貨膨脹是一種常態(tài)，所以，明天的100元小于今天的100元。如果慈善組織不投資，慈善財產(chǎn)不要說增值，連保值都是不可能的。我們認為，慈善組織作為社會公共財產(chǎn)的受托人，在保證慈善目的實現(xiàn)的前提下，讓慈善財產(chǎn)保值、增值是其應盡的義務。但是，《慈善法》使得慈善組織作為受托人應承擔的保值、增值責任變模糊了。這是一個極大的倒退！
問：《慈善法》對于投資是一個極大的倒退，你的說法是不是有點危言聳聽？在公益行業(yè)里好像少有這樣的聲音。
答：慈善資產(chǎn)管理的主體是慈善組織，但行為屬于金融活動。慈善行業(yè)大多數(shù)人不懂金融也就有意無意回避投資這件事，或指望金融行業(yè)來拯救。而慈善資產(chǎn)二、三千億的規(guī)模在金融行業(yè)眼里只是小菜一碟，大多數(shù)金融機構還不屑一顧。
不是我危言聳聽，只是碰巧我的教育背景是金融，又在公益圈待了這么久，實在是忍不住才喊幾嗓子。
我們正在開展“慈善資產(chǎn)管理系列課題”研究項目，第一個課題是“基金會投資信息披露指標體系研究”，第二個課題是“慈善組織投資規(guī)范研究”，以后還將有更多的課題，期望慈善與金融行業(yè)的從業(yè)者、監(jiān)管者、研究者和關注者都來參與和支持。
今年年初的“慈善資產(chǎn)管理系列課題”開題會上，公益元老、希望工程創(chuàng)始人徐永光劈頭就說：“資產(chǎn)管理一直是公益行業(yè)的一大痛點，我本人就痛了整整30年！”
徐永光先生30年的痛以及未實現(xiàn)的夢是什么，關于慈善投資以及《慈善法》的修訂，要談的太多了，以后接著聊。（劉文華 艾若）
