深切懷念馬克昌先生
圖文/汪本立
8月12，馬克昌老先生的壽誕日，一張近20年的照片，讓往事浮現(xiàn)眼前。
2003年10月29日下午，院辦公室同志送來剛接到的省法院電話記錄：武漢大學終生教授馬克昌先生明天一早從長沙出發(fā)前往岳陽觀光考察，隨行有馬的博士生，省法官協(xié)會工作人員及司機各1人，請岳陽中院汪本立陪同?？赐暧涗?，不免有些忐忑，這位先生，雖素未謀面，但久聞大名，如雷貫耳，曾拜讀過他的不少著作和論文，也收藏了其一些經(jīng)典著作。
馬克昌，我國當代著名法學家、杰出教育家、卓越社會活動家、博士生導師，新中國刑法學開拓者和奠基人之一。與中國人民大學高銘暄教授齊名，同為我國刑法學泰斗，被譽為“北高南馬”。
馬先生學識淵博，著書頗豐。作為第一主編的《刑法學全書》，360萬字，是迄今為止我國最權(quán)威的一部刑法學巨型工具書。因未學用電腦，馬先生晚年歷時4載硬是“爬格子”獨著了《比較刑法原理-外國刑法學總論》，80萬字，堪稱比較刑法原理之集大成者。這兩部巨著我都典藏，前者曾是我辦案中或者撰寫論文時經(jīng)常翻閱的工具書。
馬先生辛勤耕耘，培養(yǎng)了眾多法學人才，不少現(xiàn)在挑起著國家法律界的大梁?？芍^桃李滿天下，英才遍大地。
歷史上馬先生也曾受到不公正對待，但他襟懷坦蕩，不計前嫌，始志不渝，為國家法治建設(shè)殫精竭慮。1980-1981年他曾擔任林江反革命集團主犯吳法憲的刑事辯護人。他提出的特別檢察廳起訴書認定吳參加了策動反革命武裝政變的指控因證據(jù)不足不能成立等三點辯護意見均被最高人民法院特別法庭采納，受到業(yè)內(nèi)高度贊賞，吳法憲對判決表示口服心服。
馬先生在上世紀50年代就提出制定刑法的建議，并參加了1997年刑法典的修訂創(chuàng)立，為我國刑事立法作出了重要貢獻。
講了這些也只是星星點點，還是回到前面。
10月30日陽光和煦宜人。一早我就與一名同事和司機到達京珠高速公路連接處迎候馬先生一行。不久，省法院的車下高速停在我們后面，下來一位長者（此時馬先生已78歲），我知道是圖片上見過的馬先生，個子中等，頭發(fā)斑白，精神矍鑠。我快步上前雙手握住馬先生手，馬教授您好，歡迎來到岳陽，然后自報家門，正準備詢問其在岳活動的安排，馬先生卻打斷我的話說，聽省法院領(lǐng)導講你對刑法學有些研究，在路上他（指省法院陪同人員）說看到過你發(fā)表的不少論文。我立即說，不好意思，那都是瞎貓碰上死老鼠。
真沒想到，一見面馬先生開口不談今天的活動，而是把話題拉到我的身上，給我留下了平易近人，謙遜可敬的印象。頓時，忐忑之心消去了許多。我請馬先生上車，但先生的興趣似乎未轉(zhuǎn)，站在原地又問我在哪些刊物上發(fā)表過論文?？吹今R老這樣執(zhí)著，只好回答，在《法學研究》《中國法學》《法學》《法學雜志》《人民司法》等期刊和《人民法院報》上。馬先生說這都是頂級期刊，又問你的研究方向，我便把這幾篇論文的標題講了。馬先生說這主要是刑事應用法學方面。我說，是的，我主要是根據(jù)工作實際展開研究，以解決審判中遇到的難點疑點問題，并據(jù)此提出一些立法和司法解釋建議，多數(shù)建議后來得到了印證。
我一看站在路邊扯了快20分鐘了，即說，馬教授，耽誤您的時間了，我們還是上車吧。我上了馬先生坐的車，馬先生說他多次來過岳陽，但這次間隔了比較長的時間。岳陽是個好地方，地理優(yōu)越，山清水秀，人杰地靈，文化璀璨， 魚米之鄉(xiāng)，富甲天下，自古就有湖廣熟天下足之譽。岳陽建設(shè)發(fā)展很快，大氣漂亮有神韻，令人一見鐘情。聽了馬先生一席話也更加深了我對家鄉(xiāng)的熱愛。
通過短暫接觸，深感馬先生真是一位和藹可親，無比親切，非常隨和的長者。以至后面陪同的整個過程中幾乎我同馬先生都是并排而行，并排而坐，言談舉止毫無顧忌。
馬先生是故地重游，重要景點都去過，所以此次游覽非常隨意，不意間來到君山島。先后看了洞庭廟、湘妃祠、二妃墓、柳毅井、飛來鐘等。來到斑竹林，馬先生撫摸著斑點，從竹根看到竹梢，說道，斑竹幾處有，數(shù)君山故事多，滴淚成斑，留下真情。現(xiàn)回味先生昔日金句，仍感慨良多。
能陪同馬先生這樣的大家學者真是幸運，本想借此機會多向先生請教學術(shù)中遇到的問題，那知沒有給我多少機會，因每每都是馬先生向我提問，活像是老師對學生的一場面試和點撥。雖然包括后面的整個行程都是三分觀景點七分論學術(shù)，似乎談得還是比較投機。
比如，馬先生問我如何看待死刑存廢之爭。我知道有一些中青年學者包括馬先生的學生主張我國現(xiàn)在就應當廢除死刑。我國立法和司法都有死刑，在國際上頗有微詞，大赦國際年年發(fā)布所謂中國死刑情況，壓力較大。但是，根據(jù)中國現(xiàn)實國情不宜廢除死刑，而是應慎用少用。世界多數(shù)國家仍保留了死刑，真正廢除的是少數(shù)，也有廢除后又恢復的，像美國多數(shù)州也保留了死刑。主張我國現(xiàn)在就廢除死刑過于理想化、情緒化。馬先生同意我的看法，說，死刑廢除是終極目標，但目前我國條件尚不具備。并說，你們作為司法實務人員要盡可能慎用少用死刑，為將來徹底廢除死刑創(chuàng)造條件。
我也向馬先生請教一個問題，說，現(xiàn)在社會上有一個非常熱門的話題，就是“錯案責任追究”。審判特別是刑事審判，任何法官都只能是“事后諸葛亮”，任何案件都只是已經(jīng)過去了的歷史，事后來還原是很困難的，只能靠證據(jù)，而且人的認知能力也是很有限的。所以從客觀事實角度上講，就刑事而言，被判有罪的必須是有罪的（事實上這點也難絕對做到，如頂罪的案例也有），被判無罪的不一定是無罪的；就民事而言，被判勝訴的不一定是有理的，被判敗訴的不一定是無理的。如果排除了徇私、瀆職等人為因素，而僅憑事后證明的事實來追究“錯案責任”是不公正的，是典型的客觀歸罪?，F(xiàn)實中有的法官因此受到不公正對待，甚至陷入牢獄之災。我并不反對科學的符合規(guī)律的錯案責任追究制度，但現(xiàn)在有些氛圍似乎不太符合司法規(guī)律，這并不利于國家法治建設(shè)。有臺灣學者對此也發(fā)表了不同看法，提出“善意的執(zhí)法行為不受追究”。我比較同意該學者的觀點。馬先生聽完，沉思片刻，似乎也基本同意這一觀點，說人大代表在會議上的發(fā)言和表決不受追究。馬先生又說，法官也是個很有風險的職業(yè)，法官要學會規(guī)避風險，加強自我保護。還說應當建立全國統(tǒng)一的法官職業(yè)保證保護制度，降低法官職業(yè)風險。
談論中時鐘已過12點，即到島上一餐館就餐。我問馬先生喝點白酒么？馬的學生說，馬教授只喝60度以上的白酒，我們自己帶了。作為滴酒不沾的我，想到古人云，詩酒不離，酒助詩興?？磥磉@是古今詩人學者的共同雅興。
就餐從簡，很快食完，尚不到1點，我說，馬教授我們?nèi)ザ赐ド角f，您休息一下。不啦，就在這里坐坐繼續(xù)聊吧，2點鐘出發(fā)。我看馬老興致勃勃，毫無倦意，真心佩服，也就遂意了。我們又聊了很多，仍然是他“考”我，他出題目我作答。我明白馬先生并非什么考人，而是想借此了解下情，聽聽我們這些長期工作生活在基層司法實務一線人員對國家法律和學術(shù)領(lǐng)域的看法、理解、意見、建議，遇到的疑難問題等，這也可以豐富自己的研究。雖然馬先生談的較少，但他提出不少尖端問題讓我思考，并對我的觀點作簡單點評，豐富了我的思路，拓展了視野，受益匪淺。
2點了，出發(fā)。哪里？岳陽樓。馬先生說以前來君山，坐的是機帆船和輪渡，現(xiàn)在有大橋方便多了。我說目前這是洞庭湖上唯一的大橋。橋上可以停留嗎？可以，有觀景臺。在觀景臺我們眺望了掩映在樹林中的岳陽樓。我指著城陵磯方向，那里是三江口。何謂三江？這一問我還真不知確切答案。我說是不是這樣，一是洞庭湖水入江口，二是左上荊江，三是右下?lián)P子江，有些外國人把長江通稱為揚子江。馬先生一笑，也可以這樣說吧。
來到岳陽樓景區(qū)，馬先生對景區(qū)如數(shù)家珍，并說，好多外國人可能不知道岳陽，但沒人不知道岳陽樓，岳陽因岳陽樓而聞名，岳陽樓因岳陽樓記而聞名。話說間來到樓前，我和先生留下了珍貴的合影。轉(zhuǎn)身進入樓內(nèi)大廳，映入眼簾的還是那首千古絕唱《岳陽樓記》。我和馬先生并排站在正對面欣賞，突然見先生兩腳微開，雙手背后，挺胸仰首，開始用中等聲音逐字朗誦《岳陽樓記》，我趕緊后退半步。本稍有嘈雜的大廳一下安靜了下來，惟有朗誦聲在回蕩。有的游客也停下腳步一同低聲附隨。這時，先生的大家風范盡展無遺，令人肅然起敬。
出到景區(qū)外已是下午快4點鐘了，本想繼續(xù)挽留馬先生，但知已經(jīng)決定返回武漢，只好不舍地道別說送您到高速公路連接口，但馬先生堅決不肯，說就此道別。他要司機打開后備箱蓋，從包內(nèi)拿出一本著作說，送本書作個紀念吧，并掏出鋼筆，其學生知道先生要題字，即上前將書打開，然后背向先生彎下腰，意讓先生把書放在其背上寫字。先生沒有，而是拉下車蓋，書放蓋上，留下墨寶。我向馬先生表示真誠的感激。
馬先生打開車窗，頻頻揮手，我握住其手說，歡迎您再來，然后目送車輛消失在車流之中。
妄自攀高，似乎也可以說，我和馬先生是校友：馬先生1951-1952年在中國人民大學法律系讀研究生班，整40年后1991-1992年我也在中國人民大學法學院讀研究生班。
2011年6月馬克昌先生離開了我們，享年85歲。
馬先生銅像聳立于武漢大學法學院
馬先生在我國法律界特別是刑法學界，是無人不知無人不曉，名播天下。既是大家巨匠，亦是謙謙君子，其人格魅力光照耀人。與先生相處雖只數(shù)小時，卻令人終生難忘！
謹以此文作為對馬克昌老先生的深深懷念！
二O二二年八月
