淺議強(qiáng)奸罪，是“性犯罪”，還是暴力傷害
非要說個一二三的話，強(qiáng)奸罪這種說法，本身就有問題。應(yīng)當(dāng)定性“傷害罪”，“侵犯人身權(quán)利罪”，更貼切，更合適，更靠譜，更適用所有人群。無論是強(qiáng)奸，誘奸，奸淫，猥褻，不都是侵犯人生權(quán)利和對身體身心名譽(yù)尊嚴(yán)人格人權(quán)的傷害與侵犯嗎？
而且，關(guān)于所謂的“婚內(nèi)強(qiáng)奸”，根本不適宜放開強(qiáng)化它，一旦那樣，家庭危機(jī)，夫妻危機(jī)，社會危機(jī)，男女危機(jī)就會像彩禮一樣泛濫成災(zāi)，后患無窮。因為夫妻一翻臉，有矛盾，鬧別扭，或者懷恨在心，有意為之，就可以告你強(qiáng)奸，就可以故意引誘你，拿著罪證告你婚內(nèi)強(qiáng)奸，你就是有一萬張嘴也說不清了，最后人人自危，家庭毀滅報復(fù)惡性案件悲劇就會層出不窮的上演，就會引發(fā)社會動蕩不安，還談什么和諧社會呢……
本身你們夫妻關(guān)系就不和睦，所以疑神疑鬼。所以，因為一點小事兒，你倆就能爆發(fā)戰(zhàn)火。緊接著，戰(zhàn)火升級，事態(tài)惡化，并在激烈爭吵不休的情景下，男主強(qiáng)行同女主發(fā)生肉體關(guān)系，女主的喊叫聲都能驚動了鄰居，這是在不對中的更加的不對。顯而易見，男主的錯誤問題更大更惡劣更自私更惡心，毫無疑問，你這就是施暴，家暴，強(qiáng)暴，傷害，侵犯人身權(quán)利，侮辱凌辱恃強(qiáng)凌弱踐踏對方的身體身心人格尊嚴(yán)。你在這個惡劣的過程中，已經(jīng)不把對方當(dāng)做妻子了，而是你發(fā)泄報復(fù)的對象。所以，就是法律從輕發(fā)落，妻子寬恕不追究，也應(yīng)該拘留，罰款，道歉，賠償精神損失費。一個真正的男子漢大丈夫，絕不會干這種操作！結(jié)婚證，婚姻家庭，乃至夫妻矛盾吵架等等，絕不是你為所欲為的擋箭招牌。不要忘了，你是人，對方也是人，她不是你的階級敵人，殺父仇人。
當(dāng)然，女人在生氣的時候，情緒低落的時候，特殊情況下的時候，心事重重等等情況下的時候，一般肯定是不情愿過性生活的。一個真正懂得，尊重，理解，心疼這個女人的時候，也是不會強(qiáng)行發(fā)生關(guān)系的。所以，好的夫妻一定具有好的作風(fēng)。不好的夫妻關(guān)系，捫心自問，為什么會變成這個樣子呢？這是你和你們想要的樣子嗎？
有專家曾提出過一個驚世駭俗的論點：強(qiáng)奸罪應(yīng)當(dāng)被視同于傷害罪，而不是性的犯罪。他說：“人可以制造這樣一種理論話語,即：在任何情況下性都不應(yīng)當(dāng)以任何理由成為懲罰的對象。
當(dāng)我們懲罰強(qiáng)奸時，一個人應(yīng)當(dāng)僅僅因人身暴力受懲罰，而不是因為其他原因受懲罰。
因此可以說，它僅僅是攻擊行為而已：從原則上講，在用拳頭打一個人的臉，和強(qiáng)奸行為沒有什么區(qū)別。”
我認(rèn)為把強(qiáng)奸作為一種性犯罪來加以處罰是有問題的，因為我們等于在說：性在身體中占有更重要的地位，性器官同手、頭發(fā)或鼻子的重要性不一樣。因此在任何情況下立法都必須對它加以保護(hù)，圍繞著它，關(guān)注著它，不可將它等同于身體的其他部位”。
如果我們把強(qiáng)奸視同于傷害，我的這種提議就可以成立。這個問題的關(guān)鍵在于性器官是否比身體的其他器官具有更重大的意義。如果性器官和頭部一樣重要，并不比頭部更重要，侵犯性器官和侵犯頭部就可視為同罪；如果性器官比頭部重要，對侵犯性器官行為的處置就應(yīng)比對頭部的處置重。如果說對頭部的侵害要判處3年徒刑，我們似乎真的看不出為什么對性器官的侵害要判30年徒刑或者死刑。
認(rèn)真思索以上之論點，我們的確拿不出性器官比頭部或其他身體器官更重要的證據(jù)，對性器官的特殊對待和對侵犯性器官的特殊處罰應(yīng)當(dāng)被視為一種文化積淀。在這種文化積淀的影響下，我們在人體的各個器官中特別看重性器官，為它賦予了特殊的重要意義。有人會對我的思想感到驚駭和意外，完全是來自這種傳統(tǒng)的思維方式，是受傳統(tǒng)的性話語影響的結(jié)果。
關(guān)于文化積淀和傳統(tǒng)思維方式，再談一談“賣淫”的問題：
根據(jù)國內(nèi)外的觀點，各國反對賣淫的原因有三個：
其一是為防止性病傳播；
其二是意識形態(tài)原因；
其三是政治原因。
在所有的自由權(quán)利中，性自由和性權(quán)利在中國是最脆弱、最容易受到攻擊的。其他自由權(quán)利不管有還是沒有，總沒有人敢公開說，它是不該有的。但是性自由權(quán)利卻是人們敢于公開宣稱“不該有”的一種權(quán)利。
賣淫問題的確涉及人的自由權(quán)利問題，但是中國人從來不會從這個角度提出問題，人們在“有權(quán)利”和“沒權(quán)利”這兩種看法中，總是習(xí)慣于首先接受“沒權(quán)利”的看法。
因為我們從一出生，就生長在一個很多事都沒有權(quán)利的環(huán)境中，所以習(xí)以為常，不會再按照“有權(quán)利”的思路去想問題。不信你問一個人“人有沒有權(quán)利按自己的意愿處置自己的身體”，大多數(shù)中國人的第一反應(yīng)準(zhǔn)是“沒有”。所以在中國才不會有關(guān)于妓女權(quán)利的討論，才不會有關(guān)于賣淫問題的討論。人們甚至都沒有注意到，賣淫行為本身是不違反中國刑法的。
由此，我們可以看到，習(xí)俗和話語是在如何塑造人們自以為“自然而然”的觀點和看法，它們是如何控制了人們的思維和分辨是非的能力，它們又是如何壓抑了人們的自由思想的。這種思維的定式使我們不敢相信歷史上還有過不同的做法，更不敢想象在將來對這樣的事情的處置方法有其它的可能性。
反復(fù)論述的權(quán)力在我們每個人身上的運作過程，在如何處置性犯罪的問題上可以看得再清楚不過。我們甚至都不會覺得在這個問題上是權(quán)力讓我們這樣想的，而誤以為這完全是自己經(jīng)過獨立思考得出的看法。
他告訴我們：不是別人剝奪了我們的自由，是我們自愿被剝奪了自由思想的權(quán)利，權(quán)力就是這樣來建構(gòu)我們的主體的。如果我們要想證明自己還是有獨立思考能力的，就讓我們在習(xí)俗的思路之外自由地思考一下：?？玛P(guān)于性在任何情況下都不應(yīng)當(dāng)成為任何立法的懲罰對象的觀點有沒有一點道理？
將強(qiáng)奸罪視作單純的暴力傷害，不止是法律要探討的問題，更將其視作社會、文化問題來思考，進(jìn)而修正傳統(tǒng)的思維方式。這樣做不僅僅對被傷害者是一種保護(hù)，也是法律進(jìn)步的重要之處。
根據(jù)有無受害者的標(biāo)準(zhǔn)，強(qiáng)奸罪是有受害者的犯罪。而賣淫嫖娼、傳播淫穢物品，是沒有受害者的犯罪。
關(guān)于后者，筆者的觀點是：
有人認(rèn)為看黃色錄像，玩那些淫穢的撲克牌。這些事很不體面，層次很低，為稍微趣味高尚一點的人們所不齒。但是厭惡不可以成為法律的依據(jù)。趣味和道德不關(guān)法律的事。
有人愿意過趣味高尚的生活，聽高雅的音樂，看高雅的繪畫，讀高雅的書，他們當(dāng)然有權(quán)利這樣做；有人愿意過趣味低下的生活，聽淫穢的音樂，看淫穢的圖畫，讀淫穢的書，他們也有權(quán)利這樣做。
所謂自由就是選擇的自由。人有選擇高雅的權(quán)利，也有選擇淫穢的權(quán)利。如果不給人選擇的權(quán)利，就沒有自由可言。
當(dāng)我們試圖取消專門的道德和法律時，會出現(xiàn)一個問題：強(qiáng)jian、nue童、賣yin的行為又該怎么處理呢？
對于強(qiáng)奸，我認(rèn)為，強(qiáng)奸罪應(yīng)當(dāng)被視同于傷害罪，而不是性的犯罪?！爱?dāng)我們懲罰強(qiáng)奸時，一個人應(yīng)當(dāng)僅僅因人身暴力受懲罰，而不是因為其他原因受懲罰。因此可以說，它僅僅是攻擊行為而已：從原則上講，在用拳頭打一個人的臉或用陰莖插入一個人的生殖器之間沒有什么區(qū)別?！?/p>
初看感到驚世駭俗、不可思議，但仔細(xì)想想，性器官確實也只是一個身體部位，它難道會比其他身體部位更重要嗎？我們之所以將其視作特殊的存在，是受到文化的影響。
而正是我們?yōu)檫@個器官附加了如此之多的特殊意義，把它與貞操和純潔聯(lián)系上，才讓強(qiáng)jian變成一件如此特殊的事情，讓受害者非但沒有敢于發(fā)聲，反而還感到羞恥自責(zé)。
另外，過分重視這個器官，也會讓人們傾向于認(rèn)為強(qiáng)奸只與生理沖動有關(guān)，因此覺得“所有男人都是潛在的強(qiáng)奸犯”，以試圖把這件事情合理化，而忽略了背后影響更大的父權(quán)文化因素，忽略了強(qiáng)jian的本質(zhì)其實是強(qiáng)者對弱者的欺凌。
所以，當(dāng)試圖把強(qiáng)奸看作是傷害罪時，便能減少其他不必要的二次傷害，把精力放在對施害者的懲罰、而不是對受害者的反復(fù)追究之上；受害者也會認(rèn)為這僅僅只是自己的器官受到了侵犯而已，不會有太多思想上的壓力。
同樣地，對于虐童，我們之所以懲罰它，不是因為涉及到性，而是因為兒童受到了傷害；
對于賣淫，之所以要討論其是否應(yīng)該違法，也不是因為道德原因，而是因為它大多建立在強(qiáng)者對弱者的剝削上，是對男性作為X主人的公開承認(rèn)；它通過將女性的屈從作為商品在市場上出賣，強(qiáng)化了兩性之間的權(quán)力不平等關(guān)系。
綜上，性行為不需要專門的道德。只要X是快樂、平等、自愿、尊重的，那它就沒有問題。
至于nue待、強(qiáng)jian這些行為，已經(jīng)不是X的范疇了，而是傷害和暴力的問題，評價這些行為同樣也只需要用到一般的道德。
相信當(dāng)取消“性道德”的說法時，慢慢地我們也就不會帶著厚厚的有色眼鏡去看待性了。
性法律改革的最高境界就是我們所反復(fù)論述過的：任何形式的性行為都不應(yīng)當(dāng)受到任何法律的懲罰。強(qiáng)jian和對兒童的X侵犯可以視同于傷害罪加以處置。
性不關(guān)法律的事。它或者屬于道德的范疇，或者屬于人們可以自由選擇的生活方式的范疇。而法律不應(yīng)當(dāng)干涉道德范疇之內(nèi)的事，更無權(quán)干涉人們自由選擇的生活方式。
